民事诉讼开庭前流程
- 民事诉讼开庭前流程
为了保障律师依法履行职责，规范律师办理民事诉讼业务，特别是民事诉讼开庭前准备工作的执业行为，维护当事人的合法权益，提高胜诉率，根据我国相关法律法规制定并出台了关于民事诉讼开庭前流程以供有关诉讼参与者参考，做到准备工作充足，做到合法合理。下面，让我们为您提供具体内容。
民事诉讼开庭前流程
一、收案审查
(一)当事人诉讼主体资格的审查
承办律师接受当事人的委托时，应审查证明当事主体资格的有关材料，发现当事人不具备相应诉讼主体资格时，应向委托人说明情况进行变更。
(二)利益冲突的查询以及利益冲突解决
对于拟委托本所代理的民事诉讼案件的准当事人，承办律师有义务进行利益冲突的查询，并根据查询结果做如下处理;
1、接受准当事人的委托将与本所或本所律师构成直接利益冲突的，承办律师应将情况如实告知准当事人;准当事人如坚持要求委托的，承办律师应要求其出具明确的书面豁免函，并将该情况报主任审批决定是否接受委托;
2、接受准当事人的委托将与本所或本所律师构成间接利益冲突的，承办律师应将该情况如实告知当事人;准当事人如坚持要求委托的，承办律师应要求其出具明确的书面豁免函，并将该情况报主任审批决定是否接受委托。
(三)时效审查
当事人为民事诉讼中的原告或上诉人的，承办律师在接受委托前应审查当事人的诉讼请求是否超过诉讼时效或上诉是否超过上诉期限;如当事人的诉讼请求超过诉讼时效或上诉超过上诉期限的，承办律师应明确告知并拒绝接受委托。
(四)管辖审查
承办律师应对当事人委托民事案件是否属于人民法院管辖进行审查;对于已经进入法院诉讼程序的民事案件，承办律师应及时告知当事人进行变更或提出管辖异议。
二、诉讼风险告知
承办律师根据当事的陈述和通过对当事人提供资料的分析，认为当事人委托的民事诉讼案件审理结果，可能无法达到当事人的预期目标的，承办律师应将这一情况明确告知当事人，并就告知内容制作谈话笔录，并由当事人签署。
三、代理事项和权限的确定
承办律师与委托人签署《聘请律师合同》及委托人签署授权委托书时，应当明确具体的委托事项和权限，委托权限应注明是一般授权还是特别授权。变更、放弃、承认诉讼请求和进行和解，提起反诉和上诉、转委托、签收法律文书，应当有委托人的特别授权。
四、收案后主协办律师的工作分工
承办律师为两人或两人以上的，经事务所指定或承办律师间协商，可分为主办律师和协办律师。
主办律师和协办律师可就案件分工、责任分配签订书面协议，该协议经各承办律师签署后附卷。
五、证据的签收和保管
承办律师接受当事人委托后，应当要求当事人提供诉讼资料的复印件、复制件，同时核对原件，并将原件及时交还当事人妥善保管;承办律师对于收到的诉讼资料应制作资料清单，由当事人、承办律师签字后附卷。
若承办律师必须接受当事人证据原件的，应统一交由办公室保管。
六、调查举证
(一)向证人调查和收集证据
承办律师经有关单位或个人同意可以向其调查、收集证据;律师向证人调查和收集证据时，以两位律师(含律师助理)共同进行调查为宜。
承办律师向证人调查、收集证据时应首先告知律师身份，出示律师执业证;告知证人应当如实反映与本案有关的情况，并向其说明作伪证应负的法律责任。
承办律师在向证人调查、收集证据应当制作调查笔录。调查笔录应当载明调查人、被调查人、被调查人与本案当事人的关系、调查时间、调查地点、调查内容、调查笔录制作人等基本情况;还应当记明律师身份介绍，律师要求被调查人实事求是和出庭作证等内容，以及调查事项发生的时间、地点、人物、经过、结果。
承办律师制作调查笔录应当全面、准确地记录谈话内容，并交由被调查人阅读或向其宣读。如有补充，应由被调查人在修改、补充处签字、盖章或按指纹确认。经确认无误后，由调查人、被调查人、记录人签名、盖章或按指纹确认。被调查人为单位的，应由单位负责人签名或盖章，并加盖单位公章。
承办律师应要求被调查人在律师调查笔录上签署或确认下述文字：“以上笔录阅读过，与本人的陈述一致。”
(二)向国家机关调查和收集
承办律师从国家机关抄录、复制与本案有关的材料时，应尊重事实和忠实于原件，并经该国家机关确认。
(三)委托其他律师事务所调查和收集证据
案件确有需要并经当事人同意和主任审批后，承办律师可以委托被调查对象所在地的律师事务所调查和收集证据。
委托其他律师事务所调查和收集证据时，承办律师应当制作律师事务所书面委托书，并简要说明案件的基本情况，提出调查的内容、目的、对象和要求。
七、证据的初步审查和整理
承办律师对先行调查、收信的证据在起草诉状等诉讼文书以前应进行审慎审查和整理，主要从以下几个方面进行审查：
(一)证据的来源;
(二)证据的形成和制作;
(三)证据形成的时间、地点和周围环境;
(四)证据的种类;
(五)证据的内容和形式;
(六)证据要证明的事实及其与本案的关联性;
(七)证据的关系;
(八)证据提供者的基本情况;
(九)证据提供者与本案或本案当事人的关系;
(十)证据的合法性和客观性;
(十一)证据的证明力。
八、收集与案件相关的法律、法规及司法解释等
承办律师应收集并全面运用与本案相关的法律、法规及司法解释等，防止在各法律、法规发生冲突时，引用失效或法律效力较低的相关法律条款而导致败诉，确保在诉讼过程中适用法律、法规、司法解释准确无误。
九、起草诉状
起草诉状应从以下几个方面进行准备：
(一)确定被告的主体的身份并提供相关证据证明当事人的诉讼主体资格;
(二)确定诉讼请求事项;
(三)提供证明民事法律关系据以发生、变更和消灭等事实及证据;
(四)确定原告方依据民事法律关系已履行了相关法律义务及证据;
(五)确定被告方示未依据民事法律关系履行相关法律义务及证据;
(六)确定债权、债务的数据及相应证据;
(七)支持诉讼主张的法律依据;
(八)其他应当提供的事实与理由。
十、起草答辩状
起草答辩状应从以下几个方面进行准备：
(一)确定原告的主体身份是否符合诉讼主体资格并提供相关证据，确定答辩人是否为适格的被告主体，并提供相关证据;
(二)对原告的诉讼请求事项进行综合分析，并提出概括性的意见;
(三)提供证明民事法律关系据以发生、变更和消灭等事实及证据是否与原告的诉求理由相一致;
(四)提供答辩方已依据民事法律关系履行的相关法律义务及证据或不能完全履行法律义务的正当理由;
(五)确定债权、债务的数据及相应证据是否与原告的诉求理由相一致;
(六)支持答辩方诉讼主张的法律依据;
(七)其他应当提供的事实与理由。
十一、起草反诉状
承办律师在确定是否代理当事人提起反诉以前，应确认该项反诉是否符合以下法定条件：
(一) 反诉只能是本诉被告各本诉原告提起;
(二)反诉必须向受理本诉的法院提起;
(三)反诉与本诉的诉讼请求必须能适用同种类诉讼程序;
(四)反诉必须于一审判决前提出或法院指定期限内提出;
(五)反的诉讼请求与本诉的诉讼请求必须有事实上或法律上的联系。
反诉状的准备内容参照本操作规程第十一条执行。
十二、整理证据材料和编制证据目录
承办律师在向法院提交诉状前，应整理证据材料，并编制证据目录。
承办律师对收集的证据应当进行编号，在证据目录中应提供每份证据概要的证明目的，凡是向法院所提交的证据应以支持当事人的诉讼请求或否定对方当事人的诉讼请求为最终目的。
十三、与当事人确认诉讼文书
在承办律师向法院递交诉状等法律文书以前，承办律师应与当事人协商并确认诉讼文书，主要从以下几个方面进行审查、确认：
(一)确认当事人的诉讼主体资格;
(二)确认或否定诉讼请求事项;
(三)确认或否定诉讼请求的事实及法律依据：
1、对将提交的证据予以确认;
2、固定当事人无争议的事实，对其争议焦点进行明确、简化;
3、确认是否对诉讼文书进行补正可修改;
4、确认引用的法律、法规、司法解释是否适当。
(四)促进当事人和解，积极进行调解准备。
承办律师与当事人的讨论必须进行书面记录，并经当事人签字认可。
十四、财产保全
(一)承办律师可以根据当事人的要求向法院提出财产保全申请。
(二)承办律师提出财产保全申请前，应由申请人提供被申请人的财产线索。
(三)承办律师需告知申请人提供担保，并告知申请不当的法律结果。
(四)如采取诉前保全，律师应当告知当事人在法院采取财产保全措施后15日内提起诉讼。
(五)财产保全被申请人的承办律师应审查以下事项：
1、申请人的财产保全申请是否错误;
2、财产保全是否限于请求的范围;
3、申请人是否提供了担保，担保人是否具有担保能力;
4、财产保全裁定是应申请人申请做出，还是人民法院依职权做出;
5、是否申请复议;
6、申请人提供了足够和有效担保后，法院仍不解除保全措施时，律师可依据当事人要求向法院或上级法院提出异议。
(六)被财产保全的当事人可以向法院提出解除财产保全的申请，并提供相应的担保，说明理由。
十五、证据保全
(一)在证据可能灭失或以后难以取得的情形下，律师应征得当事人同意后，代理其向公证机关或人民法院申请证据保全。
(二)律师申请证据保全，应提交书面申请并说明理由。
(三)向人民法院申请证据保全，不得迟于举证期限届满前七日。
(四)当事人申请证据保全的，律师应当向当事人说明人民法院可以要求其提供相应的担保。
(五)人民法院进行证据保全，可以要求当事人或者承办律师到场，律师应当及时配合。
十六、申请法院取证
(一)符合下列条件之一的，承办律师应及时申请人民法院调查收集证据：
1、申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料;
2、涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料;
3、当事人及其承办律师确因客观原因不能自行收集的其他材料。
(二)当事人及其承办律师申请人民法院调查收集证据，应当提交书面申请。申请书应当载明被调查人的姓名或单位名称、住所地等基本情况、所要调查收集的证据的内容、需要人民法院调查收集证据的原因及其要证明的事实。人民法院要求律师协助调查收集证据的，律师应当参加。
(三)人民法院对当事人及其承办律师的申请不予准许的，应当向当事人或其承办律师送达通知书。当事人及其承办律师可以在收到通知书的次日起三日内向受理申请的人民法院书面申请复议一次。人民法院应当在收到复议申请之日起五日内作出答复。
十七、申请法院鉴定
(一)需要勘验物证或者现场的，律师应当依当事人的委托向法院得出勘验申请，但不得迟于举证期限届满前七日内提出。
(二)当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。
(三)当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：
1、鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的;
2、鉴定程序严重违法的;
3、鉴定结论明显依据不足的;
4、经过质证认定有能作为证据使用的其他情形。
对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。
5、一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。
(四)鉴定人应当出庭接受当事人质询。
(五)当事人可以向人民法院申请由一至二名具有专门知识的人员出庭就案件的专门性问题进行说明。人民法院准许其申请的，有关费用由提出申请的当事人负担。经人民法院准许，可以由当事人各自申请的具有专门知识的人员就有关案件中的问题进行对质。具有专门知识的人员可以对鉴定人进行询问。
十八、申请法院调查令
(一)承办律师因客观原因不能自行收集的证据，可以申请人民法院出具调查令。
(二)当事人或承办律师申请人民法院出具调查令的，应当提交书面申请。申请书应当载明被调查人的姓名或者单位名称、住所地等基本情况、所要调查收集的证据的内容、需要人民法院也出具调查令的原因及其要证明的事实。
(三)当事人或承办律师申请人民法院也出具调查令的，不得迟于举证期限届满前七日内提出。
十九、申请证人出庭
承办律师根据案件需要，可以向法院申请通知证人出庭。并注意以下事项：
(一)不能正确表达意志的人，不能作为证人。待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人。
(二)当事人申请证人出庭作证，应当在举证期限届满十日前提出，并经人民法院许可。
证人因出庭作证而支出的合理费用，由提供证人的一方当事人先行支付，由败诉一方当事人承担。
(三)证人应当出庭作证，接受当事人的质询。
(四)证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证。
(五)《民事诉讼法》第七十条规定的“证人确有困难不能出庭”，是指有下列情形：
1、年迈体弱或者行动不便无法出庭的;
2、特殊岗位确实无法离开的;
3、路途特别遥远，交通不便难以出庭的;
4、因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的;
5、其他无法出庭的特殊情况。
前款情形，经人民法院许可，证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术手段作证。
(六)律师应当告知出庭作证的证人应当客观陈述其亲身感知的事实。证人为聋哑人的，可以其他表达方式作证。证人作证时，不得使用猜测、推断或者评论性的语言。
二十、阅读、复制法院卷宗
一审阶段接受被告委托后，承办律师应查阅案卷材料，并重点查阅以下事项：
1、原告的起诉是否符合《民事诉讼法》规定的受理条件;
2、原告起诉的证据是否充分、确凿，相互之间有无矛盾;
3、诉讼请求是否超过诉讼时效期间;
4、法院依职权调查的证据;
5、因案件需要查阅法院留存的其他卷宗材料。
(二)没有参加一审诉讼的承办律师担任二审代理人，应及时到法院查阅案卷，并复制有关案卷资料，必要时应与一审代理律师取得联系，尽可能一全面了解一审情况。
(三)承办律师担任二审代理人在查阅一审案卷时，可对以下几方面作重点审查：
1、一审认定事实是否清楚，完整，有无前后矛盾;
2、一审证据是否充分、确凿，有无未经质证的证据作为判决裁定的依据;有无不该采信的证据采信了，该采信的却没采信;证据相互之间有无矛盾;
3、一审认定的事实与判决、裁定的结果是否具备必然的逻辑联系;
4、一审适用法律是否得当，适用的法律条文与案件性质、主要事实是否一致，有无适用已经废止的行政法规、地主性法规及司法解释;
5、一审程序有无影响案件正确判决的违法情况。
二十一、确定质证思路，起草质证或反驳意见
(一)对物证，律师可以但不限于从以下方面质证：
1、物证的真伪;
2、物证与本案的联系;
3、物证与其他证据的联系;
4、取得该物证的程序是否合法。
(二)对书证，律师可以但不限于从以下方面质证：
1、书证是否为原件;
2、书证的真伪;
3、书证的合法性;
4、书证所要证明的事实;
5、书证与其他证据的矛盾;
6、书证的来源。
(三)对证人证言，律师可以但不限于从以下方面质证：
1、证人与双方当事人的关系，特别是与对方当事人有无关系，与本案有无利害关系;
2、证人证言的来源及合法性;
3、证人证言的内容及要证明的事实;
4、证人年龄、智力状况、行为能力等自然情况;
5、证人的证言前后是否矛盾;
6、证人证言与其他证据的矛盾。
律师应结合有关背景材料进行综合分析，发表该证人证言能否采信的看法，并阐明具体理由。
如证人无正当理由不出庭接受质证，律师可建议法庭对该证人证言不予采信。
(四)对视听资料，律师可以但不限于从以下几个方面质证：
1、取得和形成的时间、地点和周围的环境;
2、有无剪补;
3、收集的过程及其合法性;
4、所要证明的事实与案件的联系。
(五)对鉴定人和鉴定结论，律师可以但不限于从以下方面质证：
1、鉴定人的资格;
2、鉴定人与双方当事人的关系;
3、鉴定的依据和材料;
4、鉴定的设备和方法;
5、鉴定结论是否具有科学性;
6、如起诉后申请鉴定的，对方当事人申请鉴定的时间有没有超过时效。
律师应对该鉴定结论发表看法，认为鉴定结论不能成立或者不完整的，可以申请重新鉴定或者补充鉴定。
(六)律师可根据被代理人提供的有关材料及阅卷情况，准备法庭调查提纲。
调查提纲包括陈述提纲、举证提纲、质证提纲和发问提纲。陈述提纲包括本案案情、陈述要点。举证提纲包括有关主体的举证、双方法律关系的举证、权利侵害行为的举证和损失事实的举证等。陈述中涉及的事实均应有相应的证据证实。质证提纲包括对其他当事人证据的质证意见，对其他当事人(或其代理人)对自己一方证据可能提出的质证意见和反驳意见。发问提纲包括对其他当事人进行发问的内容和对出庭作证的证人、鉴定人的提问内容。
(七)律师应根据一审情况，及进做好证据补救工作，尽量收集支持本方主张，反驳对方主张的新证据。
(八)二审期间发现新的重要证据，或者有理由说明作为一审判决依据的主要证据不能成立，或者出现其他可能直接影响案件结果的情况，律师可建议二审法院开庭审理。
(九)当事人在一审程序中提供新的证据的，应当在一审开庭前或者开庭审理时提出。
(十)当事人在二审程序中提供新的证据的，应当在二审开庭前或者开庭审理时提出;二审不需要开庭审理的，应当在人民法院指定的期限内提出。
二十二、补充证据及申请举证期限延迟
(一)承办律师预测在举证期限内因客观原因无法完成举证的，应在举证期限届满前向法院提出延期举证书面申请并说明理由。当事人在顺延和另行指定的举证期限内完成举证仍有困难且情况特殊的，应当在举证期限届满前向法院再次提出延期举证申请，经法院审查同意可酌情延长。
(二)律师代理原告起诉，向法院提交诉状后，如法院初步审查认为立案尚需补交有关证据材料，律师应及时补交。
(三)整理和提交证据。律师向法院提交证据，可以一次性提交，也可以根据诉讼过程分期分批提交。除起诉或答辩时提交的基本证据外，其他证据一般在开庭前提交，至迟在开庭时提交。少数证据在开庭后才取得的，可申请法院给予一定的提交证据宽限期。
二十三、归纳案件争议焦点
(一)当事人有争议的事实，对其争议焦点进行明确、简化;
(二)针对每个案件的特殊性，提炼争议的焦点。
第二十七条 草拟代理词或代理提纲
(一)律师应认真撰写代理词或代理词提纲，并在开庭前准备好;
(二)如开庭情况与代理词代理思路一致，可当庭提交代理词;
(三)二审案件不开庭审理的，律师应及时提交书面代理词;
(四)代理词应按照以下原则根据案件的争议焦点和具体情况书写：
1、代理词应有论点、事实根据和法律依据，分条、分项，分别论述;
2、根据起诉状、答辩状、反诉状的内容和观点进行丰满;
3、根据不同的案件就主体资格、合同性质和效力、合同是否解除、违约事实、连带责任等问题陈述代理意见;
4、建设工程施工合同纠纷案件应全面考虑工程款支付、垫资条款、工期、质量、资质、分包、签证、造成工期延误或质量问题的原因，利用好证据，条分缕析，证明自己的观点。
二十四、庭审前的证据交换或参加法庭的预备庭审
(一)经当事人申请，人民法院可以组织当事人在开庭审理前交换证据。人民法院对于证据较多或者复杂疑难的案件，应当组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据。
(二)交换证据的时间可以由当事人协商一致并经人民法院认可，也可以由人民法院指定。
(三)人民法院组织当事人交换证据的，交换证据之日举证期限届满。当事人申请延期举证经人民法院准许的，证据交换日相应顺延。
(四)法院收到当事人提交的证据后，当事人应当向法院索要证据收据，注明收到证据的名称、时间和数量，并由预审法官或书记员签名。
(五)当事人收到对方交换的证据后应在证据收据上签名。需向法院提出反驳对方证据的，应口头或书面向法院提出申请。
二十五、与当事人讨论并确认庭审对策
开庭前，承办律师可根据情况告知被代理人是否出庭。如果出庭，承办律师应告知其出庭及回答法庭和/或对方代理人提问里应注意的事项。
承办律师应根据被代理人提供的有关材料及阅卷情况，准备法庭调查提纲，包括陈述提纲、举证提纲、质证提纲和发问提纲，并与被代理人共同确认。
二十六、与当事人讨论并确认调解方案
若当事人在诉讼中希望以调解方式解决纠纷，承办律师应为当事人全面分析调解的利弊和可能出现的法律风险，并最终与当事人一起确认调解方案。调解方案须经当事人签名确认。
承办律师应尽可能在法院主持下调解，由法院制作调解书，以保证调解的合法性、有效性及可操作性。
二十七、代理方案的集体讨论
承办律师根据需要可依照本所《重大或疑难案件集体讨论制度》的规定将案件及代理方案提交律师事务所讨论。律师事务所应根据案情组织全所或召集擅长该类案件的5名以上律师进行集体讨论。
案件讨论应从案件事实和法律规定对被代理人有利及不利方面，充分阐释代理方案的合理性与风险性，最终形成一致意见。若不能形成一致意见，由事务所主任最终裁定选择代理意见。
重大或疑难案件的讨论均应做好讨论记录，并由部主任或分管业务学习的合伙人在讨论记录单上签名。
二十八、重大、疑难案件代理方案的审批
案件标的在人民币500万元以上，或案情复杂及在社会上可能产生重大影响的案件均需在事务所经过集体讨论。承办律师间不能形成一致意见或形成的代理方案存在的风险，应由事务所主任进行最终审批。经审批后承办律师才能出庭代理或制作法律文书。
二十九、承办律师间意见不一致的处理
案件由两名以上的律师承办的，主办律师、协办律师或律师助理的代理意见不同，应充分进行讨论并吸收合理意见，不能达成统一意见的，由事务所主任最终裁定选择代理意见。
合伙人对各类法律文书的审核同意和事务所对重大疑难案件的集体讨论意见，均不能免除承办律师对所承办案件应承担的独立质量保证责任，但经事务所主任最终裁定选择的代理意见与承办律师的意见相佐的除外。
综上所诉，关于民事诉讼开庭前流程的内容大大小小包括在内一共主要有二十九项事项，概括参与民事诉讼案件的法院、律师、原告、被告等等。以上提及的二十九项事务在民事诉讼开庭前都必须全部基本完成，才能促进开庭审理流程顺利进行，开庭相当于一场“战争”，每个涉及的当事人都应该提前做好准备。以上就是我们整理的内容。有在线律师，如果您有任何的疑惑，欢迎您随时咨询。
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