企业反担保动产抵押登记要注意什么问题？

苏州律师网 www.szLsw.net

  企业反担保动产抵押登记要注意什么问题？

一、担保和反担保的概念

担保是指债权人为确保债务得到清偿，而在债务人或第三人的特定的物和权利上设定的，可以支配他人财产的一种权利的行为。这就形成了担保法中的本担保。

而反担保，是针对本担保而言的，是为债务人担保的第三人，为了保证其追偿权的实现，要求债务人提供的担保。

也就是说，在债务清偿期届满，债务人未履行债务时，由第三人承担担保责任后，第三人即成为债务人的债权人，第三人对其代债务人清偿的债务，有向债务人追偿的权利。当第三人行使追偿权时，有可能因债务人无力偿还而使追偿权落空，为了保证追偿权的实现，第三人在为债务人作担保时，可以要求债务人为其提供担保，这种债务人反过来又为担保人提供的担保叫反担保。

担保公司作为保证人，要求借款人提供相应的反担保，最终的目的是为确保担保债权能够顺利实现，担保公司通过对抵押物的权利主张,保证担保公司资金的安全。如果没有反担保抵押登记，担保公司就无法对抵押物主张权利，担保公司资金也就无法保证，其最终结果。反担保最终目的是确保第三人追偿权的实现。反担保的方式在实践中主要有三种方式：保证、抵押和质押。

二、办理反担保抵押成立的依据和成立的条件

(一)依据

办理反担保抵押成立的依据主要有：

第一，《物权法》第一百七十一条规定：“债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。第三人为债务人向债权人提供担保的可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。”

第二，《担保法》第四条规定：“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。”

(二)条件

金融机构与企业或个人签订《借款合同》，合同中要求某一家担保公司为其债务提供担保，金融机构与担保公司再次签订《保证合同》。在前面主合同成立条件下《借款合同》中的债务人与《保证合同》中的保证人签订《委托担保合同》，担保公司为保证资金的安全，担保公司要求《借款合同》中的债务人或债务人之外的其他人用房屋作为反担保，并签订《反担保抵押合同》。反担保合同的主合同是担保合同，而担保合同又以借款合同为主合同。所以，从中总结房屋抵押中的反担保应该满足以下三个基本条件：

第一：《融资性担保公司管理暂行办法》第二十一条规定：“融资性担保公司不得从事下列活动：(二)发放贷款”。换句话说就是担保公司不能独立与抵押人(债务人)签订借贷合同。债务人应先同金融机构签订借款合同后，担保公司才能协商债务人提供反担保。担保公司只能在主合同生效后，担保公司才能协商《借款合同》中的债务人与自己签订《反担保抵押合同》提供反担保。

第二：担保公司可以协商债务人或债务人之外的其他人用房产向担保公司提供担保。

第三：《担保法》第三十八条规定：“抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。”第三十九条规定：“抵押合同应包括以下内容：(一)被担保的主债权种类、数额;(二)债务人履行债务的期限;(三)抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属;(四)抵押担保的范围;(五)当事人认为需要约定的其他事项。抵押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。”《物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力;未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”《城市房地产抵押管理办法》第二十五条规定：“房地产抵押，抵押当事人应当签订书面抵押合同。”所以按法定形式，反担保也应签订书面合同，并依法办理登记。

三、企业反担保动产抵押登记应当注意的问题

(一)反担保抵押合同类别的认定

抵押权可以分为一般抵押权和特殊抵押权。反担保中的内容不符合特殊抵押权登记，自然将反担保抵押登记认定为一般性抵押登记。

(二)抵押权人应该为担保公司

《担保法》第五条规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。”在工作中我们应将本担保合同，即债权人与债务人签订的借款合同识为主合同。而本担保合同项下的反担保合同识为从合同。抵押合同中的主体是担保公司和本担保中的债务人或债务人之外的其他人。但是，在反担保抵押登记中，银行既不是抵押权人，也不是申请人，要注意反担保合同与本担保合同之间的关系。所以抵押权人应当是担保公司一方。

(三)抵押登记权利金额认定

在实践中，本担保合同的金额由动产、不动产、银行票据等一并构成本担保合同的主债权。而房屋抵押从合同仅仅是主合同中的一部份。《担保法》第三十五条规定：“抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值。”《城市房地产抵押管理办法》第二十二条规定：“设定房地产抵押时，抵押房地产的价值可以由抵押当事人协商议定，也可以由房地产价格评估机构评估确定。法律、法规另有规定的除外。”

(四)抵押存续日期认定

《担保法》第五条规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。” 所以，房屋抵押从合同的抵押登记存续期不能超出主合同的登记存续期限。

综上所述，我们首先是要明确反担保的概念，其实就是债务人对担保公司也要提供担保，目的是保证第三方资金安全。企业反担保动产抵押登记在这个过程中起到非常重要的作用，没有登记，担保企业就没有对债务人担保物的处置权，这样就无法实现资金的安全。

·公司法人没有股份可以吗
      那么公司法人能不能没有股份呢？可以。法人代表并不一定必须具备股份。我国《公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。而董事和董事会是由股东大会产生 董事长的产生由公司章程规定(公司章程也...

·未设立分公司签订的合同无效吗
      未设立分公司签订的合同无效吗?未设立分公司签订的合同是有效的，合同是否有效并不取决于是否设立了分公司，导致合同无效的情形主要是：(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;(2)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;(3)以合法形式掩盖非法目的;(4)损害社会公共利益;...

·与分公司签订合同需注意事项有哪些？
      与分公司签订合同需注意事项有哪些？ 一、与分公司签订合同需注意事项有哪些? (一)若分公司有营业执照 1、合同效力：根据《公司法》14条，“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，分公司领...

·企业融资的类型有哪些
      企业融资的类型有哪些？ 对于企业的发展要有一个合理的期望，当企业进行融资时，要根据企业的产业结构，发展阶段，量体裁衣选择不同的融资模式，以对应相应的企业发展，也要分析企业的主打产业，比如是以高新技术为主，还是轻工业重工业服务业，又或者是传统工业，都要有一个大致分析，那么可选择的...

·股权质押后上市公司如何公告?股权质押公告范文是怎样的?
      股权质押后上市公司如何公告?股权质押公告范文是怎样的? 公司可以进行股权质押获得融资，这也是进行融资的一种主要的方式，公司在进行股权质押之后可能会损害到股东的一些利益，那么这样的公司及股权质押上市公司需要公告么，应该如何公告？相信很多人对此都有疑问，下面就让我们为您解答股权质押...

·公司分立的法律效果是什么
      公司分立的法律效果是什么 一、公司分立的法律效果是什么 (一)公司的变更、设立和解散 在派生分立中，原公司的登记事项发生变化，并产生新的公司人格——分立出来的公司。在新设分立中，原公司解散，人格消灭，但产生两个或两个以上的新的公司。 (二)股东和股权的变动 公司的分立不...

·分公司与总公司签订合同合法吗？
      分公司与总公司签订合同合法吗?分公司并不是独立法人，只是总公司的分设机构罢了，权利义务还要总公司承担。你说的情况就如同左手和右手签合同，并不能凭这样的合同对抗第三人。 有具体案例吗,个人觉得,一般好像不行吧,合同要双方协商签订,分公司没有法人资格,这种情况只有总公司一方有资格订合...

·公司犯非法集资罪量刑是怎么规定的
      生活中，公司犯非法集资的话，肯定是需要追究公司主要负责人及参与者的法律责任的。有些时候，公司非法集资也不一定就是要集资诈骗，如果没有经过国家的批准就向我国公民筹纳资金的话们就构成非法吸收公共存款罪。国家对于非法集资肯定是要严肃处理的。那么，我国关于公司犯非法集资罪量刑是怎么规定的...

·公司注册费能取回吗
      公司注册费能取回吗 ?根据《公司法》第二十六条规定：“ 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”我国公司注册资本为认缴制。但在注册公司的时候就交了许多的注册费，因此，许多人都在问公司注册费能取回吗?对于这个问题，就请为我们解答吧。 一、公司注册费能...

·公司法中的公司指的是什么？
      公司法中的公司指的是什么？ 一、公司法中的公司指的是什么? 《中华人民共和国公司法》所称的公司指的是在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。我国《公司法》中所称公司有其特定适用范围： 1、依据属地主义原则，为依照《公司法》在中国境内设立的公司; 2、组织形式仅限于有限...

·企业分立后股权转让该怎么做？
      企业分立后股权转让该怎么做？ 一、企业分离后股权转让怎么做? 1、依据《公司法》第一百七十六条、第一百七十七条、第一百八十条规定：公司分立时需对其财产作相应的分割，并在三十日内在报纸上公告。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。 2、但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达...