如何防止公司和股东的人格混同？

苏州律师网 www.szLsw.net

  如何防止公司和股东的人格混同？为有效解决股东个人责任及风险的预防问题，我们应在以下环节，对股东的商事活动予以特别的警示，并依据公司法及其司法解释的规定，做出明确而具体的规范建议，主要包括：公司设立活动(如出资管理，认缴出资期限安排及履行);公司运营、治理活动(董事会、股东会决策程序规范);管理层的构成及公司的关联交易规则;公司财产的流转、收益、安全等交易合规与真实性掌控;股东权利(收益权)实现的合法途径(公司利润分配的法定程序);不可忽视的债权人利益保护;公司人格消灭的唯一途径：破产程序或解散、清算程序。二、公司和股东的人格混同都有什么情况？根据我国公司法第二十条第三款以及公司法司法解释的有关规定，并结合公司诉讼的审判经验，实务中认定“人格混同”、适用“揭开公司面纱”的主要表现形式有以下几类：1.股东的财产与公司的财产出现了混同。目前来看，这是司法实务中适用“人格否定”理论、判令股东对公司不能清偿债务承担连带责任时，最具“抓手”的事实，可操作性较强。在公司的经营活动中，每一笔资金都有明确的来源和去处，其走向是否合法合规，通过查账或者审计，便可一目了然。债权人一旦发现公司财产被股东非法侵占的事实存在，“人格否定”的基础事实就出现了。所以，“财产混同”是法官们认定“股东与公司人格混同”的常见形式。2.母子公司、关联公司、集团公司与其下属公司等存在严重的管理层“人员混同”现象。目前国内的法院以管理层人员混同为由适用“人格否定”的案例很少见，国外存在类似判例。但不排除以后会出现个案说理上的突破。实际上，在多个高管人员混同的情况下，管理层的智力资源、管理能力已经不能专一地服务于一家公司了。尽管从财务账目上反映不出管理层的“分心”，但其存在违反对公司忠诚义务以及“智力及管理资源混同”的事实，却无可辩驳。3.股东存在严重的出资瑕疵、抽逃出资。前者是出资不到位，属于违反约定;后者，抽逃出资属于商事侵权，侵害公司财产。国外判例中，严重的瑕疵出资及抽逃出资构成了适用“人格否定”规则的一种情形，且股东对公司不能清偿债务承担的是连带责任。面对同样情况，国内法院通常只是判决“补足出资本金并支付利息损失”，严格讲，这不属于公司法第二十条第三款规定的“股东应承担连带责任”之情形。这样的简单处理，实际是严重低估了“资本的创造和再生价值”，尤其是针对“严重的瑕疵出资、抽逃出资”来说，它完全掩盖了给债权人造成损失的“严重程度”。此外，在2013年国家修改公司法后，对于股东认缴出资期限等条件的松绑，带来了市场管理方面的混乱，甚至出现的“零出资”“50年认缴期限”的公司。于是出现了当公司进入破产或解散清算程序时，股东认缴的巨额出资应否“加速到期”的问题。司法解释也已经明确，此时的认缴而未缴的出资，属于该公司的“清算财产”。4.公司的经营资本及账目管理混乱，交易证据与实际交易活动不符。当公司的资金走向及账目记载、管理等出现混乱时，一旦公司不能清偿到期债务，债权人就会提出合理的理由，认为股东已将公司的财产混入到了个人的财产之中。此时，如股东不能举证证明公司的财产独立，则商业的逻辑和法律的推理，二者的结论均不会支持股东的抗辩。因此，股东的远见应该体现在：公司资本规范运营，账目记载准确无误，做到账账相符、款账相符、账物相符。5.股东以明显不实的价格与公司进行交易，低买高卖，或高买低卖(“反向刺穿面纱”情形)，进行利益输送，使公司躯壳化。实务中，如何判断交易价格“明显不实”?法官在掌握这一判断标准时，是留有充分余地的，只是对那些“价格相差巨大”的交易活动才可认定为“明显不实”。此外，法官还要结合其他主客观因素，如股东的主观认知程度(是否构成恶意)、市场价格变化情况等，作出判定。6.非法转移、隐蔽公司财产。无需过多解释，这是严重侵害公司财产的行为。如股东实施了这些行为，显然是滥用了“公司人格独立及有限责任原则”的表现。7.股东未在法定期限内成立清算组进行清算，造成公司资产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人可主张股东在造成损失范围内对公司的债务承担赔偿责任。这是公司法司法解释二第十八条第一款的规定，属于固定损失范围的赔偿责任，不属于“连带责任”情形。8.当股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件灭失，导致公司无法进行清算时，债权人可主张股东对公司债务承担连带清偿责任。这是《公司法司法解释二》第十八条第二款内容，属于典型的适用公司法第二十条第三款规定的“连带责任”情形，足以认定(推定)股东的财产与公司的财产出现了混同。9.在公司解散后，股东恶意处置公司财产给债权人造成损失，或未经清算，以虚假的清算报告骗得公司注销登记，股东应就给债权人造成的损失，承担赔偿责任。这是公司法司法解释二第十九条规定的“固定损失赔偿”情形。10.公司未经清算即办理了公司注销，导致公司无法再进行清算。与第8种情形类似，同属于股东对公司债务承担连带清偿责任的情形。这是公司法司法解释二第二十条第一款的明确规定。公司和股东的人格混同问题在当今社会中出现的情况有很多，对于这个问题我们最有效的解决方案就是对公司和股东设立一系列的规章制度，使得公司和股东之间联系变弱，将股东的职能变弱从而实现公司的正常运营得到良好的发展。

·老股东增加注册资本协议要签吗？
      老股东增加注册资本协议要签吗?工商局根据公司登记管理条例对公司增资的要求是提供董事会决议、股东会决议、变更后的公司章程等公司文件以及验资报告，没有明确规定需要提供增资协议;对只有老股东参与的增资而言，增资只需要股东会决议即可;对新加入新股东的情形，签署增资协议是对新老股东双方权益...

·股东停止投资怎么办？
      股东停止投资怎么办？ 一、股东停止投资怎么办 依据我国相关法律的规定，股东未履行出资责任的，公司或者其他股东可以要求其履行出资的义务，如果不履行的，可以向法院起诉。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》 第十三条股东未履行或者未全面履行出资...

·解散公司法中要求的条件是什么？
      解散公司法中要求的条件是什么?解散公司法中要求的条件是：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，主要包括公司陷入僵局和欺压行为两种情形;提起诉讼的股东用尽了其他救济手段，通过其他途径不能解决公司僵局或欺压行为;原告应是持有公司全部股东表决权10%以上的股东。二...

·公司法人承担连带责任吗
      公司法人承担连带责任吗？在我们工作中有一些人被企业董事会授权为法定代表人，承担一些责任并对公司负责，是企业法人的法定代表人。他的权利和义务要跟企业法人相区别，二者名称虽然相似，但不是一个概念。则那么公司法人承担连带责任吗 ，这是许多人想要知道的问题，下面我们搜集了一些关于公司法人...

·一般有限责任公司的出资方式是什么
      一般有限责任公司的出资方式是什么(1)货币出资方式。货币出资方式是指股东直接用资金向公司投资的方式。股东直接用金钱向公司投资，其认缴的股本金额应在办理公司登记前将现金出资一次足额存入准备设立的有限责任公司在银行或其他金融机构开设的临时帐户。(2)实物作价出资方式。实物作价出资方式...

·技术入股开分公司是否可以？
      技术入股开分公司是否可以?技术入股开分公司是可以的，技术入股属于无形资产入股，一般是经过共同投资人之间的协商确认股份或经会计师评估折价入股，一般股份占总股本的25%,最高可以到70%，注册时必须提供会计师的无形资产评估报告。出资可以是现金、实物、无形资产(如：注册造价工程师资质)...

·上海闵行公司法律师的主要业务是什么？
      上海闵行公司法律师的主要业务是什么 其实律师有的时候跟医生都是一样的，在不同的领域都有着专业性比较强的代理律师，有的律师可能就是专门代理刑事案件能力特别强的，也有些律师事务所专门就是用来研究我国的公司法。因为现在公司法当中的相关规定对于任何一家公司来说是很重要的，我们就以上海闵...

·关于适用公司法四十条股东会会议规定有哪些
      关于适用公司法四十条股东会会议规定有哪些？ 股东大会是一个公司能够决定各种事项的最高管理层，公司的重大事项都由股东大会来决定。股东大会分为几种，不同的股东大会召开的条件不同，时间也不同。关于适用公司法四十条开展股东会会议应该注意什么?公司法对于股东大会的召开办法进行了规定，以下...

·一、股东收到分配的剩余财产的规定是什么？
      一、股东收到分配的剩余财产的规定是什么《民法典》（2021年1月1日起实施）规定分配剩余财产必须要按照既定的顺序进行，对于任何的已经设立成功的公司，若是由于管理者做出的决策不恰当等原因导致的公司破产，此时除了偿还债务和分配这些剩余的财产外，公司并不能开展其他的活动。《民法典》第七...

·上市公司并购流程是什么？
      上市公司并购流程是什么？ 一、并购的概念 兼并和收购通常简称为并购，是指一个企业购买其它企业全部或部分股权或资产，从而影响、控制其它企业的经营管理。企业通过并购规模得到扩大，能够形成有效的规模效应，实现资源的充分利用和整合，降低成本，推动社会资源的优化配置，提高市场份额，提升行...

·公司法中实收资本与注册资本要求是怎样的
      公司法中实收资本与注册资本要求是怎样的 现在我国的新公司法当中，对于公司的注册资本在缴纳的时候认缴方式已经做出了重大改革，所以就造成一个问题是，有些公司在当地工商局依法登记了公司的注册资本以后，在现实生活当中的实收资本和注册资本存在一定差异。如果是出现这种情况的话，公司的发起人...